|
|
Articol publicat în nr. 4 / 2012 al revistei române de
jurisprudenţă
ref. ARPCC [ngo1432]
|
|
-
Codul de procedură civilă: art.
5803, art. 274, art. 276
-
Recurs în interesul legii:
decizia nr. 3/2011
-
Noul Cod civil: art. 14
Instanța constată că în
prezenta speță ne aflăm în situația unor obligații de a face, intuitu personae,
stabilite în sarcina pârâtei, respectiv obligația de a asigura că minora, care
locuiește la ea, respectă programul de vizitare și obligația de a prezenta
minora la consiliere psihologică în cadrul D.G.A.S.P.C. Galați.
Reclamantul a făcut dovada
îndeplinirii condițiilor impuse de decizia nr. 3/2011 pronunțată de Înalta
Curte de Casație și Justiție, cu privire la ambele titluri executorii fiind
inițiate procedurile de executare silită.
Constatând în exclusivitate culpa pârâtei la neexecutarea
programului de vizitare în conformitate cu dispozițiile hotărârii
judecătorești, instanța va admite în parte primul petit al cererii
reclamantului și va obliga pârâta la plata în favoarea statului a unei amenzi
civile de 20 de lei pe zi de întârziere până la executarea obligațiilor
stabilite prin titlul executoriu.
Instanța va stabili amenda la cuantumul minim prevăzut de
lege, apreciind că și astfel scopul sancționabil va fi atins, în considerarea
interesului superior al minorei, care va avea cel mai mult de suferit, mai ales
în planul acoperirii nevoilor materiale cu care se confruntă, ca urmare a
atitudinii culpabile a mamei sale.
Instanța va reține că pârâta a dat dovadă de o totală rea
credință, preconstituindu-și probe în dorința de a demonstra că ar fi făcut
eforturi pentru a prezenta minora la consiliere psihologică, fără însă a avea
această intenție. Constatând că pârâta nu a întreprins niciun demers pentru a
pune în executare dispozițiile acestei hotărâri, instanța va admite în parte și
al doilea capăt de cerere formulat de reclamant, obligând pârâta să achite în
favoarea statului o amendă civilă de 40 de lei pe zi de întârziere până la executarea
obligațiilor stabilite prin titlul executoriu.
Deși constată culpa exclusivă
a pârâtei la neexecutarea acestei hotărâri, instanța va stabili cuantumul amenzii
la 40 de lei pe zi, tot în dorința de a nu lipsi minora de mijloacele de
subzistență, datorită atitudinii recalcitrante a mamei.
(Judecătoria
Galați, Secția civilă, încheiere civilă nr. 741 din 10 aprilie 2012)
Rezumat
Reclamantul
R.I., în calitate de creditor, a învestit Judecătoria Galați cu o cerere prin
care a solicitat obligarea pârâtei R.E. la plata a două amenzi civile, în
cuantumul maxim prevăzut de lege – 50 de lei pe zi de întârziere, până la
executarea obligațiilor din două titluri executorii: decizia nr. 322/09.12.2009
pronunțată de Tribunalul Galați, cu privire la respectarea programului de
vizitare instituit în favoarea reclamantului și a minorei R.M.D., și sentința
civilă nr. 10588/02.11.2010 pronunțată de Judecătoria Galați, privind obligarea
pârâtei de a prezenta minora la consiliere psihologică în cadrul centrului de
consiliere al D.G.A.S.P.C. Galați.
Reclamantul
a detaliat pe larg și a probat încercările sale eșuate de a pune în executare
dispozițiile celor două hotărâri judecătorești, inclusiv prin intermediul
organelor de poliție și vehemența cu care pârâta s-a opus executării lor,
ajungându-se în final la soluția extremă a executării silite.
Legal
citată, pârâta a depus întâmpinare la dosarul cauzei, prin care a solicitat
respingerea cererii formulate de reclamant, întrucât aceasta încalcă
prevederile art. 14 din noul Cod civil, care reglementează principiul
exercitării drepturilor și executării obligațiilor civile cu bună-credință, în
acord cu ordinea publică și bunele moravuri. Ea a arătat că nu s-a opus nicio
clipă executării hotărârilor judecătorești pronunțate între părți și a
învederat faptul că reclamantul s-a dovedit în timp un tată nepotrivit, ceea ce
a determinat minora să refuze orice contact cu tatăl său.
Cu
privire la obligația de a prezenta minora la consiliere, pârâta a învederat că
programul minorei, elev cu rezultate excelente la învățătură, este extrem de
încărcat și nu permite ca minora să fie supusă unor evaluări psihologice
„subiective” și lipsite de profesionalism. Pârâta a contestat și modalitatea în
care psihologii D.G.A.S.P.C. Galați își îndeplinesc atribuțiile, în opinia ei,
aceștia adresând minorei întrebări insidioase și rău intenționate, în dorința
de a înstrăina mama de fiică.
La
solicitarea instanței de judecată, D.G.A.S.P.C. Galați a depus la dosarul
cauzei o adresă din care rezultă că pârâta a comunicat acestei instituții un
program de consiliere în timpul procesului, însă nu s-a prezentat la niciuna
dintre solicitările ulterioare în vederea stabilirii efective a unui program de
consiliere.
Analizând
actele și lucrările dosarului, Judecătoria Galați a admis în parte cererea
reclamantului.
În
motivare, s-a reținut că reclamantul a încercat în repetate rânduri să ia
minora pentru a pune în executare programul de vizitare, lovindu-se de fiecare
dată de refuzul pârâtei de a preda minora, iar în ultimele luni chiar refuzul
minorei.
Conform
declarației reclamantului, necontestată de pârâtă și nici de minoră, care a
fost ascultată, acesta nu a luat fetița la domiciliul său din ianuarie 2010.
Cu
prilejul ascultării minorei, instanța a mai reținut că aceasta nu dorește
păstrarea de legături personale cu tatăl său, atribuindu-i culpa pentru
existența dosarelor pe rolul instanței și pentru necesitatea ca ea să vadă un
psiholog. De asemenea, minora a confirmat că nu a fost niciodată la psiholog.
În
drept, instanța a apreciat ca fiind aplicabile dispozițiile art. 5803 C.pr.civ.,
întrucât în prezenta speță ne aflăm în situația unor obligații de a face intuitu personae, și a constatat că
reclamantul a făcut dovada îndeplinirii condițiilor impuse de decizia nr. 3/2011
pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție într-un recurs în interesul
legii, cu privire la ambele titluri executorii fiind inițiate procedurile de
executare silită.
În
consecință, Judecătoria Galați, constatând în exclusivitate culpa pârâtei R.E.
la neexecutarea obligațiilor de a face intuitu
personae din cele două titluri executorii, a dispus obligarea ei la plata a
două a amenzi civile în cuantum diferențiat, de 20 respectiv 40 de lei pe zi de
întârziere până la executarea în natura lor specifică.
Admiterea
în parte, sub aspectul cuantumului, a fost justificată în considerarea
interesului superior al minorei, care va avea cel mai mult de suferit, mai ales
în planul acoperirii nevoilor materiale cu care se confruntă, ca urmare a
atitudinii culpabile a mamei sale.
Comentariu:
Doctrina
corespunzătoare Codului civil de la 1864, dar și actuala sunt unanime în a
aprecia că obligațiile de a face (facere),
care nu sunt ad rem, ci presupun o
acțiune personală a debitorului, nu pot fi – în principiu – executate silit în
natură prin constrângerea persoanei debitorului. Explicația vine din dreptul
canonic: nemo potest cogi ad factum;
nimeni nu poate fi silit fizic să desfășoare o anumită activitate. Singura
constrângere admisă în dreptul civil modern este cea patrimonială.
Pentru
obligațiile care presupun o apreciere subiectivă sau care sunt de-a dreptul intuitu personae, principiul amintit se
impune cu și mai mare evidență. În acest caz, nici măcar creditorul nu ar
accepta plata în natură făcută de altul în locul debitorului originar, întrucât
el urmărește să obțină o prestație specifică, pe care doar debitorul inițial o
putea asigura.
Cu
toate acestea, anumite mijloace indirecte de constrângere a debitorului să își
execute propriile prestații sunt cunoscute și reglementate. Constrângerea se
poate realiza numai pe căi indirecte. Un asemenea exemplu, pe care-l regăsim în
speța prezentată, este dat de posibilitatea de acordare a amenzilor civile
cominatorii, în condițiile reglementate de art. 5803 C.pr.civ., prin
intermediul cărora debitorul este constrâns la executare prin utilizarea
presiunii bănești și obligarea acestuia la plata unor sume de bani până la
executarea în natură a obligației de a face.
Potrivit
dicționarului de procedură civilă,
amenda civilă reprezintă o „sancțiune de drept procesual civil susceptibilă de
aplicare de către instanța judecătorească pentru constrângerea debitorului la
îndeplinirea unei obligații de a face intuitu
personae și care constă în obligarea celui vizat la plata unei sume de bani
către stat, stabilită pe zi de întârziere până la executarea obligației
prevăzute în titlul executoriu”.
În
acest sens, Codul de procedură civilă (art. 5803) prevede că
instanța sesizată de creditor îl poate obliga pe debitor, prin încheiere irevocabilă,
dată cu citarea părților, să plătească, în favoarea statului, o amendă civilă
de la 20 lei (RON) la 50 lei (RON), stabilită pe zi de întârziere (textul legal
se rezumă la această raportare temporală) până la executarea obligației
prevăzute în titlul executoriu. Dacă în termen de 6 luni debitorul nu va
executa obligația prevăzută în titlul executoriu, la cererea creditorului,
instanța care a dispus obligarea debitorului la plata unei amenzi civile pe zi
de întârziere în favoarea statului va fixa suma datorată statului cu acest
titlu, prin încheierea irevocabilă, dată cu citarea părților, iar pentru
acoperirea prejudiciilor cauzate prin neîndeplinirea obligației, creditorul
poate cere obligarea debitorului la daune-interese. Amenda civilă va putea fi
anulată, în tot sau în parte, ori redusă, dacă debitorul execută obligația
prevăzută în titlul executoriu sau, după caz, pentru alte motive temeinice, pe
cale de contestație la executare. Încheierile date în aceste condiții sunt
executorii și se comunică din oficiu, prin grija grefierului de ședință,
organelor fiscale competente în vederea executării silite, potrivit Codului de
procedură fiscală. Pentru neexecutarea obligațiilor de a face care nu pot fi
îndeplinite prin altă persoană decât debitorul, nu se pot acorda daune
cominatorii.
În
deplin acord cu opinia recent exprimată în doctrină,
apreciem că instituția daunelor cominatorii, în noua ambianță legală (intrarea
în vigoare a noului Cod civil al României), nu își mai găsește oricum
aplicabilitate.
Trebuie
totuși amintit că, întrucât problema admisibilității cererii de acordare a
daunelor cominatorii după apariția art. 5803 C.pr.civ. a fost
soluționată neunitar de către instanțe,
a fost necesară intervenția Secțiilor Unite ale Înaltei Curți de Casație și
Justiție pentru pronunțarea unei decizii în interesul legii, obligatorie
potrivit art. 329 alin. (3) C.pr.civ.: „Prin reglementarea dată în cuprinsul
art. 5803 C.pr.civ. nu s-a înlăturat posibilitatea recurgerii la
instituția daunelor cominatorii pentru silirea debitorului să îndeplinească
obligația de a face sau de a nu face, ci, dimpotrivă, pe lângă menținerea
acestui instrument de constrângere, s-a instituit și amenda civilă ca mijloc de
determinare a debitorului să își îndeplinească obligația asumată”.
Ulterior
pronunțării acestei decizii, art. 5803 C.pr.civ. a fost modificat și
completat prin Legea nr. 459/2006, nou-introdusul alin. (5) al acestui articol
prevăzând expres că „pentru neexecutarea obligațiilor prevăzute în prezentul
articol nu se pot acorda daune cominatorii”.
Amenda
civilă nu se confundă cu daunele-interese moratorii sau cu daunele-interese
compensatorii, întrucât nu are ca finalitate repararea unui prejudiciu, ci doar
scopul de a înfrânge rezistența debitorului.
În
concluzie, în literatura de specialitate se apreciază că, deși amenzile
cominatorii nu au caracter reparator pentru că nu sunt destinate reparării
prejudiciului cauzat prin neexecutare, ci au caracter de amenzi intrând în
patrimoniul statului, sistemul este deosebit de eficace, deoarece, patrimoniul
debitorului fiind limitat, nu va putea rezista timp îndelungat la plata unor
sume de bani care cresc zilnic sau la alte intervale de timp. Prin urmare, după
un anumit interval de timp, rezistența sa va fi înfrântă și se va hotărî să
săvârșească faptul personal de care depinde realizarea dreptului creditorului.
În
speța prezentată, debitoarea, mama unei minore în vârstă de 12 ani, a refuzat
executarea a două obligații de a face: obligația de a permite tatălui
exercitarea dreptului său la legături personale cu minora în limitele unui
program stabilit, printr-un titlu executoriu, de instanța judecătorească și
obligația de a prezenta minora la consiliere psihologică în cadrul centrului de
consiliere al Direcției Generale de Asistență Socială și Protecția Copilului
Galați.
Judecătoria Galați, cercetând:
·
condițiile de admisibilitate a
cererii, prin raportare la temeiul de drept invocat – art. 5803
C.pr.civ. și decizia nr. 3/2011, pronunțată de Înalta Curte de Casație și
Justiție într-un recurs în interesul legii, în care s-a statuat că „amenda
civilă prevăzută de dispozițiile art. 5803 din Codul de procedură
civilă poate fi aplicată debitorului unei obligații de a face cu caracter
strict personal doar în cadrul procedurii execuționale ce debutează prin
încuviințarea executării silite în condițiile art. 3731 din Codul de
procedură civilă, urmată de somația prevăzută de art. 387, art. 572 și art. 5802
din Codul de procedură civilă”,
·
înscrisurile depuse la dosarul cauzei care fac
dovada îndeplinirii condițiilor formale impuse prin decizia nr. 3/2011
pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție (cele două titluri
executorii, somațiile emise de executorul judecătoresc în cele două dosare
execuționale),
·
situația de fapt expusă – refuzul
din partea pârâtei de a pune în executare cele două titluri executorii
a constatat:
o
că în speță ne aflăm „în situația
unor obligații de a face, intuitu
personae, stabilite în sarcina pârâtei, respectiv obligația de a asigura că
minora, care locuiește la ea, respectă programul de vizitare și obligația de a
prezenta minora la consiliere psihologică în cadrul D.G.A.S.P.C. Galați”,
o
în exclusivitate culpa pârâtei la
neexecutarea programului de vizitere în conformitate cu dispozițiile hotărârii
judecătorești,
o
refuzul clar al pârâtei de a
executa hotărârea judecătorească care obligă la consiliere psihologică, ascuns
sub pretextul programului foarte ocupat al minorei și al subiectivității
specialiștilor din cadrul D.G.A.S.P.C. Galați, și, în consecință, culpa exclusivă
a pârâtei și la neexecutarea acestei hotărâri
și
a obligat pârâta la plata în favoarea statului a unei amenzi civile de 20 de
lei pe zi de întârziere până la executarea obligațiilor stabilite prin titlul
executoriu decizia civilă nr. 322/09.12.2009 pronunțată de Tribunalul Galați și
a unei amenzi de 40 de lei pe zi de întârziere până la executarea obligațiilor
stabilite prin titlul executoriu sentința civilă nr. 10588/02.11.2010
pronunțată de Judecătoria Galați.
Remarcăm și apreciem faptul că instanța de judecată, deși într-un
domeniu atât de delicat, precum este cel al raporturilor de familie, a păstrat
un just echilibru între necesitatea aplicării unei sancțiuni și ocrotirea
interesului superior al minorului.
Din analiza probatoriului administrat, în special ascultarea minorei și
înscrisurile depuse la dosar, instanța a decelat cu măiestria unui psiholog
esența speței:
-
minora are un „comportament
simulat, menit să-l discrediteze pe tatăl său, cel mai probabil în dorința de a
o mulțumi pe mama sa, cu care conviețuiește și care în ultimii doi ani a
devenit întrega sa lume”;
-
„minora este un copil cu o
inteligență mult peste medie, cu rezultate școlare deosebite, însă chiar și
acești copii pot fi influențați de părintele cu care locuiesc în mod statornic,
care reprezintă pentru ei singurul punct de reper, ei nefiind încă la vârsta la
care să discearnă între resentimentele acestui părinte și situația reală”;
-
„minorei i s-a indus ideea că
numai tatăl este persoana vinovată pentru existența litigiilor dintre părți și
că numai din cauza lui trebuie să meargă la psiholog”;
-
„rezultă cu certitudine că
schimbarea opiniei minorei se datorează în exclusivitate influenței pârâtei,
singura care a avut contact permanent cu copila și în care aceasta își găsește
sprijinul”;
-
„este condamnabilă atitudinea
pârâtei care, dovedită fiind absența unui contact real în ultimii doi ani între
tată și fiică, a influențat-o pe aceasta, folosindu-se de propriile probleme
nerezolvate cu reclamantul, să afirme că dorește să-și vadă tatăl cel mult o
dată pe an și că nu va regreta niciodată această înstrăinare”.
Astfel cum s-a reținut în literatura de specialitate,
divorțul și, în general, separația părinților este o experiență dureroasă
pentru copii, „victime colaterale” ale destrămării familiei; deși poate fi o
eliberare pentru părinți, divorțul aduce haos și instabilitate în viața unui
copil, mai ales dacă este mic. Consecințele pe termen lung ale unei schimbări
majore într-o anume rutină cotidiană, traduse în dezechilibre de natură
psihologică, emoțională, socială, comportamentală etc. sunt fatalmente
inevitabile, diferă doar intensitatea lor sau predominanța unei vulnerabilități
într-o etapă sau alta a evoluției copilului. Iată câteva exemple de consecințe
negative pe care divorțul le poate avea: necesitatea adaptării la un nou mediu
(creând anxietate și experiența abandonului); ruperea relațiilor părinte-copil
ca urmare a ruperii legăturii conjugale; experiența adopției etc. „Pentru acest
tip de efecte ale divorțului, instrumentele dreptului sunt sărăcăcioase și
neputincioase: nu le pot preveni și pot prea puțin pentru a le ameliora”.
Așadar,
în speța noastră, instanța de judecată a sancționat comportamentul ilicit al
părintelui la care locuieşte copilul
dar, totodată, nu a pierdut nicio clipă din vedere interesul superior al
minorului, pe care-l regăsim, drept argument, presărat în cuprinsul
considerentelor:
-
„instanța va stabili amenda la
cuantumul minim prevăzut de lege, apreciind că și astfel scopul sancționabil va
fi atins, în considerarea interesului superior al minorei, care va avea cel mai
mult de suferit, mai ales în planul acoperirii nevoilor materiale cu care se
confruntă, ca urmare a atitudinii culpabile a mamei sale”;
-
„deși constată culpa exclusivă a
pârâtei la neexecutarea acestei hotărâri, instanța va stabili cuantumul amenzii
la 40 de lei pe zi, tot în dorința de a nu lipsi minora de mijloacele de
subzistență, datorită atitudinii recalcitrante a mamei”.
Potrivit art. 2 din Legea nr. 272/2004, prezenta lege, orice alte
reglementări adoptate în domeniul respectării și promovării drepturilor
copilului, precum și orice act juridic emis sau, după caz, încheiat în acest
domeniu se subordonează cu prioritate interesului superior al copilului.
Principiul interesului superior al copilului îl regăsim reglementat expres și
în noul Cod civil: în art. 396 alin. (1) „Instanța de tutelă hotărăște, odată
cu pronunțarea divorțului, asupra raporturilor dintre părinții divorțați și
copiii lor minori, ținând seama de interesul superior al copiilor, de
concluziile raportului de anchetă psihosocială, precum și, dacă este cazul, de
învoiala părinților, pe care îi ascultă”; în art. 483 alin. (2) „Părinții
exercită autoritatea părintească numai în interesul superior al copilului, cu
respectul datorat persoanei acestuia, și îl asociază pe copil la toate
deciziile care îl privesc, ținând cont de vârsta și de gradul său de
maturitate” etc.
Potrivit
noului Cod de procedură civilă, adoptat prin Legea nr. 134/2010, actualizat cu
modificările aduse prin recenta Lege de punere în aplicare nr. 76/2012, dacă în
termen de 10 zile de la comunicarea încheierii de încuviințare a executării
debitorul nu execută obligația de a face sau de a nu face, care nu poate fi
îndeplinită prin altă persoană, acesta poate fi constrâns la îndeplinirea ei,
prin aplicarea unor penalități, de către instanța de executare. Când obligația
nu este evaluabilă în bani, instanța sesizată de creditor îl poate obliga pe
debitor, prin încheiere definitivă dată cu citarea părților, să plătească în
favoarea creditorului o penalitate de la 100 lei la 1000 lei, stabilită pe zi
de întârziere, până la executarea obligației prevăzute în titlul executoriu.
Atunci când obligația are un obiect evaluabil în bani, penalitatea poate fi
stabilită de instanță între 0,1% și 1% pe zi de întârziere, procentaj calculat
din valoarea obiectului obligației. Dacă în termen de 3 luni de la data
comunicării încheierii de aplicare a penalității debitorul nu execută obligația
prevăzută în titlul executoriu, instanța de executare, la cererea creditorului,
va fixa suma definitivă ce i se datorează cu acest titlu, prin încheiere
definitivă, dată cu citarea părților; încheierea dată în aceste condiții este
executorie. Penalitatea va putea fi înlăturată ori redusă, pe calea
contestației la executare, dacă debitorul execută obligația prevăzută în titlul
executoriu și dovedește existența unor motive temeinice care au justificat întârzierea
executării. Următorul articol reia dispozițiile alin. (5) din actualul art. 5803
C.pr.civ.: „Pentru neexecutarea obligațiilor prevăzute în prezentul capitol nu
se pot acorda daune cominatorii”, reînviind practic controversa supraviețuirii
acestei instituții a daunelor cominatorii, după intrarea în vigoare a noului
Cod civil. Aceasta se adaugă însă modificării de substanță a Legii nr.
134/2010, adusă de legiuitor prin Legea de punere în aplicare nr. 76/2012, care
înlocuiește nu doar denumirea de „amendă judiciară” cu aceea de „penalitate” ci
și beneficiarul ei - creditorul în locul statului.
Revenind
la speța prezentată, salutăm una dintre soluțiile cu caracter de noutate pe
care le aduce noul Cod de procedură civilă, în ceea ce privește reglementarea, într-o
secțiune separată, a executării hotărârilor judecătorești referitoare la
minori. Indubitabil procedura reglementată în cuprinsul art. 898-902 din Legea
nr. 134/2010 astfel cum a fost modificată prin Legea de punere în aplicare nr.
76/2012, s-a dorit a fi un progres legislativ în ceea ce privește instituția
executării silite a măsurilor dispuse de instanțele judecătorești cu privire la
stabilirea locuinței minorului, darea în plasament, înapoierea minorului de
către persoana care îl ține fără drept, exercitarea dreptului de a avea
legături personale cu minorul, precum și alte măsuri prevăzute de lege. În
aceste cazuri, executorul judecătoresc va trimite părintelui sau persoanei la
care se află minorul încheierea de încuviințare a executării împreună cu o
somație în care îi va comunica acesteia data la care să se prezinte împreună cu
minorul la sediul său ori în alt loc stabilit de executor, în vederea preluării
acestuia de către creditor, sau, după caz, îi va pune în vedere să permită
celuilalt părinte să își exercite dreptul de a avea legături personale cu
minorul, potrivit programului stabilit în titlul executoriu. Dacă debitorul nu
se va conforma somației executorului, acesta, la cererea creditorului, va
sesiza instanța de executare pentru aplicarea unor penalități, conform
prevederilor art. 894.
Dacă în termen de o lună de la
comunicarea încheierii debitorul nu execută obligația sa, executorul
judecătoresc va proceda la executarea silită. Executarea se va efectua în
prezența unui reprezentant al direcției generale de asistență socială și
protecție a copilului și, când acesta apreciază că este necesar, a unui
psiholog desemnat de aceasta. Prezența psihologului nu este necesară dacă
reprezentantul direcției are această calificare. La solicitarea executorului
judecătoresc, agenții forței publice sunt obligați să își dea concursul la
executare, în condițiile legii. Nu este permis niciunei persoane să bruscheze
minorul sau să exercite presiuni asupra lui pentru a se realiza executarea.
Dacă
debitorul nu își îndeplinește obligația, penalitatea stabilită de instanță va
curge până la momentul executării, dar nu mai mult de 3 luni de la comunicarea
încheierii. În cazul în care debitorul nu își îndeplinește obligația în acest
termen, precum și atunci când debitorul este de rea-credință și ascunde
minorul, executorul judecătoresc va consemna acest fapt și va sesiza de îndată
parchetul de pe lângă instanța de executare în vederea începerii urmăririi
penale, pentru săvârșirea infracțiunii de nerespectare a hotărârii judecătorești.
Dacă
executorul constată că însuși minorul refuză în mod categoric să îl părăsească
pe debitor sau manifestă aversiune față de creditor, va întocmi un
proces-verbal în care va consemna constatările sale și pe care îl va comunica
părților și reprezentantului direcției generale de asistență socială și
protecție a copilului. Reprezentantul direcției generale de asistență socială
și protecție a copilului va sesiza instanța competentă de la locul unde se află
minorul, pentru ca aceasta să dispună, în funcție de vârsta copilului, un
program de consiliere psihologică, pentru o perioadă ce nu poate depăși 3 luni.
Cererea se soluționează de urgență în camera de consiliu, prin încheiere
nesupusă niciunei căi de atac, pronunțată cu citarea părinților și, după caz, a
persoanei la care se află copilul. Dispozițiile legale privind ascultarea
copilului rămân aplicabile. La
finalizarea programului de consiliere, psihologul numit de instanță va întocmi
un raport pe care îl va comunica instanței, executorului judecătoresc și
direcției generale de asistență socială și protecție a copilului. După primirea
raportului psihologului, executorul va relua procedura executării silite. Dacă
și în cursul acestei proceduri executarea nu va putea fi realizată din cauza
refuzului minorului, creditorul poate sesiza instanța competentă de la locul
unde se află minorul în vederea aplicării unei penalități.
Sfârșitul
procedurii de punere în executare a hotărârilor judecătorești referitoare la
minori este marcat de încheierea de către executorul judecătoresc a unui
proces-verbal în care va constata modul de îndeplinire a obligațiilor prevăzute
de art. 898 alin. (1), dispozițiile art. 879 fiind aplicabile în mod
corespunzător (procesul-verbal privind finalizarea executării).
Această
noutate absolută în dreptul procesual, reglementarea din cuprinsul art. 898-902
din Legea nr. 134/2010 astfel cum a fost modificată prin Legea de punere în
aplicare nr. 76/2012, acoperă un vid legislativ ce a condus de-a lungul
timpului la aplicarea incoerentă a măsurilor de executare silită a obligațiilor
izvorâte din hotărârile judecătorești referitoare la minori, executorii
judecătorești colaborând greu cu instituțiile statului, în foarte multe dintre
cazuri hotărârile judecătorești ajungând în imposibilitatea de a fi puse în
executare.
Suntem însă de acord cu unele
critici deja exprimate în literatura de specialitate, în
sensul că aceste din urmă prevederi legale nu clarifică un aspect important:
cui se va aplica penalitatea în ipoteza avută în vedere, respectiv aceea în
care neexecutarea este imposibilă exclusiv datorită refuzului minorului care a
urmat și un program de consiliere. La prima vedere am fi tentați să afirmăm că
debitorul va fi cel obligat să plătească penalitatea, adică părintele sau persoana
la care copilul se află în fapt, însă culpa debitorului în neexecutarea
obligației de a face (predarea copilului) este tot mai puțin evidentă în
situația analizată.
În
final, remarcăm că noile prevederi tind să valorifice orientarea Curții
Europene a Drepturilor Omului, însă problema respectării dreptului la viață
privată consacrată de art. 8 din Convenție va reprezenta în realitate o
problemă de aplicare a legii, constituind în acest sens o sarcină deloc ușoară
a celor chemați să realizeze punerea în executare, deoarece fiecare speță
prezintă propriile particularități.
Cu siguranță activitatea de executare silită în astfel de cazuri va fi
îmbunătățită și în timp practica se va unifica. Și pentru că veni vorba de practică, din practica
proprie, propunem de lege ferenda,
pentru acele situații în care părintele, la care se găsește copilul, nu se
conformează programului de consiliere psihologică dispus de către instanță (nu
prezintă minorul la ședințele de consiliere psihologică), reglementarea expresă
a aceleiași sancțiuni a aplicării unei penalități până în momentul în care
debitorul pierde din „rezistență” și decide să nu mai acționeze în disprețul
legii, executând obligația stabilită în sarcina sa. O asemenea reglementare ar
veni în sprijinul instituirii în practică a unei proceduri de executare silită
în materia minorilor atât promptă, dar mai ales efectivă, care respectă
măsurile de ocrotire a acestei categorii de persoane.
Spre exemplu, Curtea de Apel București a
decis că: „Daunele cominatorii reprezintă o creație a practicii judiciare,
neavând o reglementare legală; posibilitatea acordării de daune cominatorii a
fost recunoscută în cazul neîndeplinirii obligațiilor de a face, nesusceptibile
de executare silită, în scop de constrângere a debitorului obligației la
îndeplinirea acesteia, sub sancțiunea plății unei sume de bani pentru fiecare
zi de întârziere. Actualmente, prin aplicarea dispozițiilor art. 5803
C.pr.civ., constrângerea debitorului unei obligații de a face, care nu se poate
aduce la îndeplinire prin executare silită, se poate realiza prin aplicarea
unei amenzi civile, care se achită în folosul statului, și nu al creditorului,
iar creditorul obligației are dreptul de a primi numai daune-interese
echivalente prejudiciului cauzat prin neîndeplinirea obligației” - C. Ap.
București, S. a IX-a civ., dec. nr. 104/2005, în G. Boroi, O. Spineanu-Matei,
Codul de procedură civilă adnotat, ed. a 3-a revăzută și adăugită, Ed.
Hamangiu, București, 2011, pp. 847-848.
